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《中华人民共和国刑法修正案(九)(草案)》解读
公布工夫:2015-06-09
择要

  2014 年 10 月 27 日,《中华人民共和国刑法修正案 ( 九) ( 草案) 》 ( 以下简称 《刑法修正案 ( 九) 》) 正式提请第十二届天下人大常委会十一次集会审议。由于 《刑法修正案 ( 九) 》与2011 年的 《刑法修正案 ( 八) 》 相相似,即均对刑法的总则和分则局部做出了较大修正,一旦失效必将会在大范畴和深条理上影响我国刑法学的教诲和刑法的实践实用 ( 原有的刑法教科书也将为此而做出严重调解) ,因而,该修正案的提出天然惹起了整个社会的普遍存眷。不少刑法学者们纷繁从差别角度对修正案的内容停止理解读和评析,所得出的结论也是批驳纷歧。而在笔者看来,经过此份修正案,至多可以坐井观天地看出我国刑法近几年的一些开展趋向,这些开展趋向也将间接影响以后几十年我国刑法学教诲的开展,也将对高校法学专业的讲授起着引领性的指点意义。
  一、刑法的修正日渐频仍,修正的内容日渐增多
  客观地说,受制于事先客观条件的限定,我国现行的、1997 年公布施行的 《刑法》( 以下简称 “九七刑法”) 从失效之时起就遭到种种后天缺乏的困扰,存在不少与理想摆脱和不相顺应的状况,尤其是近些年来我国经济、社会等大情况发作了猛烈变革,种种新题目、新情况屡见不鲜,招致我国刑法在实践实用进程中正面对着越来越严厉的应战。曾有人抽象地将这一状况评价为 “他国的刑事法治建立是在石头地基上盖钢筋混凝土的高楼大厦,而我国的刑事法治建立却只能是在沙地皮上盖茅茅舍,略微有个风吹草动就能够 ‘房倒屋塌’”.以是受此大条件的限定,不得不说我国刑法的修正、乃至是大幅度的修正,是难以防止的,并且现实上我国的立法构造和刑法学界也是如许做的---立法构造每年都要承当沉重的刑法立法和调研任务,刑法学者则忙于参与种种学术研讨会和提出种种的立法发起,社会上也时时时地掀起一阵阵谈论刑法、修正刑法的高潮。于是乎,林林总总的单行刑法、隶属刑法、刑法修正案等络绎不绝,刑法的修正正变得比曩昔任何时期都要频仍和深化,而 《刑法修正案 ( 九) 》的制定则进一步佐证了上述这一现实。但在人们为修正刑法而热血磅礴之时,又有没有人反过去考虑一下: 云云频仍地、大范围地修正现行刑法,又会发生哪些题目呢?
  据笔者统计,自 1997 年 10 月 1 日现行刑法失效至 2014 年 10 月 27 日,在十七年的工夫外面,我国立法构造先后订定了三个单行刑法和九个刑法修正案,此中前后修正的距离最长的为三年五个月 ( 《刑法修正案 ( 八) 》和 《刑法修正案 ( 九) 》) ,最短的居然只要两个月左右 ( 《刑法第一修正案》和 《关于取缔邪教构造、防备和惩治邪教运动的决议》) .总体来看,均匀一年五个月就要修正一次刑法,精致盘算所触及修正或补充的条款累计到达 179 条之多,而九七刑法公布之初也才不外只要 452 条。直观来看,也便是曾经有差未几 40% 的刑法条文被修正。再加上这时期立法构造所公布的九个刑法立法表明和最高法律构造配套出台的 300 余个刑法法律表明……可以绝不夸大地说,在现在这种大修正的情况之下,现行刑法正面对着越改越庞大、越改越破裂的风险。理想中,即便经历最为丰厚的刑事法官也不敢完全一定本人的讯断中不存在执法实用错误,即便实际最为深邃的刑法学传授也不敢完全确定本人所教学的知识能否准确,至于平凡人则更是只能 “若明若暗,水中望月”了。
  笔者以为,云云多的修正和增补,无论其每一次的来由有何等合理,方法有何等稳妥,其都不行防止地会对原有刑法的体系和内容形成差别水平的打击,而当这种打击积聚到肯定水平,就将极有能够会发作 “质变引发量变”的景象,从而影响到刑法全体的波动性和威望性,并对刑法的实用发生悲观影响。
  因而,为了更好地应对以后这种不得不合错误刑法停止临时修正,而修正太多却又会发生肯定负面影响的情况,笔者以为有须要处置好以下四个方面的题目。
  1. 应充沛看法到刑法的范围性,对峙刑法的谦抑性准绳。人类的法治汗青早曾经证明白“徒法缺乏以自行”的原理,而关于以最严峻的处分手腕---刑罚为实用结果的刑法而言,人们就必需愈加清晰地看法到其所具有范围性和能够发生的、不容无视的反作用。像我国汗青上的秦朝,便是将执法 ( 特殊是刑事执法) 推向极致,推许执法的 “繁于秋荼,密于凝脂”,寻求刑法结果的最大化,致使天下黎民不胜重负,进而“斩木为兵,揭竿为旗”.因而,我们在修正现行刑法的进程中,就必需本着极为慎重、过细的态度 ( 须要时,乃至是激进的态度) ,对刑法的谦抑性准绳予以毫无保存地对峙。在处置相干题目时,起首要对题目的严峻性有一个苏醒的看法,看看可否仅用品德等其他标准加以处理; 假如必需运用执法的手腕,也应先看看可否用民事、行政等普通性执法就可以加以处理; 假如题目严峻到必需科以刑律,也该当先看看可否在现有刑法例定的范畴之内加以处理,不用急于停止修正; 假如的确需求修正,也该当本着最小修正的准绳停止修正,同时应对修正的负面影响有充沛的看法,一旦负面影响较大或现有情况下修正的条件尚不具有,就应做好中止修正的预备。
  2. 留意刑法修正的片面性和迷信性,维护刑法的体系性和波动性,包管刑法的威望性。刑法的威望一方面来自于刑法的公平和公道,另一方面则来自于刑法的波动和地下。很难想象,一部外部充溢抵牾、错误、同时朝令夕改的刑法会失掉人们的推许和恪守。在以后这种对刑法的修正 ( 另有种种有权的刑法表明) 越来越频仍、修正力度越来越大的情况下,对刑法本身体系性、波动性和威望性的思索就必需失掉充足的注重。为此,应留意修正内容与原有内容之间的和谐与兼容,防止自相抵牾,以维护刑法的体系性; 应留意对原有刑法立法头脑的了解和掌握,对峙对现有内容的过度调解以维护刑法的波动性; 可以将刑法修正的来由、目标、失效工夫等事前向全社会地下,在普遍征求意见的同时,也让大众充沛了解刑法修正的须要性,以便更好地维护刑法的威望。
  3. 防止随声附和,避免 “豪情修正”.刑法的修正部分应对刑法的修正有本人的计划和预备,对峙在充沛调研、地下讨论、片面评价等的根底上,严厉依照执法规则的顺序停止修正。在此时期,应留意防止遭到外界 ( 特殊是旧事媒体、受益人等) 的过多搅扰,避免没有主意地随声附和。别的,应特殊留意对 “豪情修正”、“拍脑壳式立法”的防备,不要一有风吹草动就想着赶忙出台相应的执法,从而招致更大的执法实用题目。
  4. 适时启动新刑法典的订定任务。现行的九七刑法固然可以被视为是我国刑法开展史上的一部里程碑之作,极大地推进了我国刑事法治的历程。可颠末近二十年的实用,虽屡次修正,却也依然无法粉饰现行刑法逐步 “爱莫能助”的现实。因而,笔者发起,可以在充沛研讨的根底上,在对峙现行刑法的长处的同时,适时启动新刑法典的编辑任务,以期能对现有的诸多题目来一次基本性的处理。
  二、刑法的打击面在逐渐扩展,对局部立功的打击力度加强
  经过这次 《刑法修正案 ( 九) 》可以发明我国刑法的打击面正在逐渐扩展,详细体现在:
  1. 关于恐惧主义立功、优待罪等立功的执法设置日渐紧密。如将拒不提供恐惧主义、极度主义的立功证据且情节严峻的举动规则为立功( 《刑法修正案 ( 九) 》第六条) ; 将强迫别人在公开场合穿着恐惧主义、极度主义的衣饰规则为立功 ( 《刑法修正案 ( 九) 》第十五条) ; 扩展优待罪的立功主体范畴,将对老年人、抱病的人等负有监护、关照职责的人归入此中 ( 《刑法修正案 ( 九) 》第八条) 等。
  2. 增大对新范例立功的打击力度。如低落了扰乱无线电通讯办理次序罪的定罪门槛,细化了操纵规范,以便能更无效地打击非法商家应用“伪基站”强行推送各种信息的守法举动。针对以后社会上屡次呈现歹意假造、传达虚伪信息,严峻扰乱社会次序的举动,增设了假造、传达虚伪信息 ( 《刑法修正案 ( 九) 》第二十九条)等。
  3. 将原有的局部普通性守法举动归入刑法打击范畴。如扩展风险驾驶罪的打击范畴,将公路客运职员严峻超载或严峻超速的举动规则为立功 ( 《刑法修正案 ( 九) 》第七条) ; 将运用伪造、变造的住民身份证、护照、驾驶证等证件的举动规则为立功 ( 《刑法修正案 ( 九) 》第二十一条) 等。
  关于上述这些修正,笔者以为此中确有一些好的内容,同时也存在一些有待商讨之处。此中,好的内容是: 加大了对恐惧主义、极度主义等立功的打击力度,而且打击的工具日益过细化、片面化,这与以后我国所面对的严厉的反恐妥协情势相顺应,有利于将反恐妥协等推向更为深化和片面的阶段; 将优待罪的主体范畴扩展,则正可以补偿临时以来原有优待罪打击范畴过窄,倒霉于维护弱势群众的毛病; 而美满信息化情况下的刑法设置,则能更好地应对以后网络化、信息化立功日益增多、庞大的情况……但与此同时,关于将一些原来的普通性守法举动 ( 如运用伪造的住民身份证的举动) ,归入到刑法的打击范畴之中---笔者对这一做法持慎重态度。
  现实上,这种将普通性守法规则为刑事立功的做法,在之前的 《刑法修正案 ( 八) 》中的就失掉很好的表现,如备受争议的醉驾入刑规则。
  颠末近四年的实施,固然客观地说,社会上的醉驾举动因而失掉了肯定水平的停止,但是由此发生的反作用和题目却还是人们讨论的热门,比方,让数目较多的人遭到刑罚处分,背上一个刑事前科的人生污点---这种做法能否适宜; 为了一些水平较轻的守法举动而动用少量的法律资源,经济上能否合算; 醉驾入刑,能否有严刑峻法的怀疑; 等等。而在这些题目都还没有失掉很好处理的状况下,就又在 《刑法修正案 ( 九)  》中将更多的普通性守法举动规则为是立功,能否会呈现 “乱上加乱”,进而招致 “一团乱麻”的状况呢?
  笔者发起,关于局部守法举动,与其大动气势地震用刑法,还不如紧密民法、行政法等普通性执法的法网,而且加大其处分力度,来得更为方便、间接和合算。比方,《刑法修正案 ( 九) 》所计划的运用伪造、变造住民身份证罪,笔者就以为完全可以实验经过加大相应行政罚款、拘留等的处分力度,同时将运用者的守法记载记入团体信誉档案、身份证档案等,让其在当前运用身份证的进程中遭到更为严厉的检察和限定等方法加以处理,没须要一下去就科以刑律。别的,笔者在这里也特殊主张应加大 《治安办理处分法》等行政性执法的处分力度,进步其罚款下限、延伸其行政拘留限期等,加大其处分力度,以便更好地应对各种普通性守法举动,同时也能协助控制刑法的打击范畴 ( 在我国取消劳教制度的进程中,就存在因相应行政处分的力度低落,以是局部地域呈现了将一些本来应被劳教但同时危害性又稍大的守法职员,认定为是立功分子、进而处以刑罚的景象,在客观大将原普通性守法举动的性子改动成了立功,并使相应职员必需要承当更为蹩脚的结果) .
  三、刑罚的设置日益宽缓化和片面化
  1. 限定极刑的实用。极刑的限定,一方面体现 为 去世 刑 罪 名 的 缩 减,如 《刑 法 修 正 案( 九) 》第八条、第十条等六条,取消了伪造钱币罪、集资诈骗罪、构造卖淫罪等 9 个罪的极刑; 另一方面则体现为对去世缓实用的更多限定,如 《刑法修正案 ( 九) 》第二条改动了原有的“极刑脱期实行时期,假如成心立功,查证失实的,由最高人民法院批准,实行极刑”的规则,将其改为 “关于去世脱期间成心立功,情节恶劣的,报请最高人民法院批准后实行极刑; 关于成心立功未实行极刑的,极刑脱期实行的时期重新盘算,并报最高人民法院存案”,从而大大限定了 “去世缓转极刑”状况的发作。
  2. 注重轻度刑罚的实用。如以专门条款的方式初次在刑法中就从业制止题目停止了规则,触及范畴也大大拓宽 ( 《刑法修正案 ( 九) 》第一条) ,而在此之前刑法只是在规则褫夺政治权益等外容时,对相应的立功人资历题目停止了附带性规则,所触及的也次要是政治颜色较强的范畴。另有,将罚金刑的实用作为刑罚实用的一个重点,不光在更多的立功中参加了罚金刑的规则( 如 《刑法修正案 ( 九) 》第四十三条) ,并且美满了刑罚的实践实行 ( 《刑法修正案 ( 九) 》第三条) .别的,实践确定了控制刑与有期徒刑或拘役刑的并科准绳 ( 《刑法修正案 ( 九) 》第四条) .关于草案的上述修正,笔者总体上持欢送态度。此中,极刑罪名数目的增加和顺序的从严,契合天下范畴内极刑的增加 ( 或废止) 潮水,从而又将大大提拔我国刑法的人性化程度。但笔者留意到这次 《刑法修正案 ( 九) 》中拟将集资诈骗罪的极刑取消,进而片面取消我国刑法中诈骗类立功的极刑。现实上,取消诈骗类立功的极刑,在我国 《刑法修正案 ( 八) 》中就失掉了很好的落实,但事先思索到集资诈骗罪扳连面广、影响恶劣、民愤较大等要素,以是照旧仅坚持了这一个诈骗立功的极刑。时隔近四年之后,又重提集资诈骗罪的极刑废止题目,理想中集资诈骗类立功的状况怎样; 我国社会能否做好了接受相应压力的预备; 等等,这些都是我们不得不要考虑的题目。
  而罚金刑、资历刑等轻度刑罚的普遍实用,则无疑是我国刑法修正中的一个明智之举,愈加美满了刑罚的处分方法。起首,罚金刑可以让立功分子 ( 特殊是涉财类立功分子) 在被褫夺自在等权益的同时,经济上也占不到什么廉价,加大其立功的本钱 ( 但这里要特殊阐明的是,理想中我国局部地域存在罚金刑的罚金过低的题目,从而影响了刑罚的实用结果,因而发起思索对此停止调解) .其次,从业制止性刑罚的设立,关于应用职务便当、违犯职业特定要求等方式的立功具有很好的威慑和处分作用,可以让相干从业职员更好地珍爱本人现在得来不易的任务、生存等,愈加严厉地实行职业任务,从而无效地防备相干立功。最初,控制刑与其他刑罚并科准绳的规则,将会为控制刑---这一临时遭到人们无视的刑罚带来新的生机。现实上据笔者所知,2013 年北京法律构造就曾展开了控制刑的实用实验,将其与社区改正等任务相联合,获得了不错的实用结果 ( 特殊是在处置细微刑事立功进程中,其结果更是其他刑罚所不克不及比较) .
  但由于控制刑与其他刑罚的并罚题目、与缓刑的区分题目等根底性题目得不到处理,而无法展开进一步的实验。 《刑法修正案 ( 九) 》对控制刑的规则,可以视为刑法关于控制刑注重的开端,从而也将为相干题目的处理带来积极作用。
  四、顺应反腐妥协实践,加大对受贿举动的处分
  这次刑法修正草案另一项紧张内容,便是惩治糜烂立功的相干刑法例定停止了调解。次要体现为:
  1. 调解了刑法典中贪污行贿类立功的数额规则。草案取消了原有刑法对贪污行贿类立功次要按照立功数额 ( 且对数额做出明白规则) 停止处分的做法; 改为以立功数额的巨细或情节的轻重两者为处分根据,而且只对数额做归纳综合性规则、不再做详细性规则的方法 ( 《刑法修正案( 九) 》第三十九条) .
  2. 针对受贿立功紧密了法网,加大了处分力度。《刑法修正案 ( 九) 》一方面紧密了受贿立功的法网,如添加了为应用国度任务职员的影响力谋取不合理长处,向其远亲属等干系亲密职员受贿的立功 ( 《刑法修正案 ( 九) 》第四十条) ; 另一方面,《刑法修正案 ( 九) 》减轻了对受贿立功的处分力度,如 《刑法修正案 ( 九) 》第九条、第四十一条等,拓宽了受贿立功中罚金刑的实用范畴; 《刑法修正案 ( 九) 》第四十一条文进一步严厉了对受贿立功加重、免去刑罚的实行规范。
  关于上述修正,笔者持支持态度。起首,对贪污行贿立功中数额做归纳综合性规则的做法,与以后我国的法律实践符合合。原有刑法明白将贪污( 行贿) 5000 元规则为是罪与非罪的规范,这一做法自身就过于生硬和枯燥。随着我国经济、社会等的敏捷开展,原有的 5000 元规范曾经远远落伍于实践的开展程度,无法顺应刑法罪责刑相顺应准绳的要求。因而,各地或明或公开提拔贪污 ( 行贿) 立功的治罪规范 ( 如改为 10000 元、20000 元等) 早曾经是众人皆知的机密。但云云一来,又招致不严厉实行刑法例定、私自变动治罪规范的题目,从而严峻影响了刑法的威望性。
  并且原有刑法次要以立功数额作为处分根据的做法,也无法很好地应对实践中所常常呈现的数额较小、但情节却十分严峻的状况。以是, 《刑法修正案 ( 九) 》在上述各方面做出了有针对性的调解,这不得不让人为之歌颂。其次,对受贿立功的规则日益片面和过细,这是我国刑法修正进程中所屡次体现出来的一个特点。《刑法修正案( 九) 》增补了受贿立功罚金刑等方面的规则,将会进一步加大受贿者的立功本钱,并更好地避免其应用执法破绽躲避处分,从而更好地防备和惩治此类立功。
  [参 考 文 献]
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